Algunos elementos comunes de los delitos de malversación (peculado) con el resto de delitos contra la administración pública en Derecho Penal español.
El debate actual sobre los delitos especiales.
DOI:
https://doi.org/10.56176/rpcp.39.2025.153Palabras clave:
delitos contra la administración pública, bien jurídico categorial, servicio público, delitos comunes y especiales, delitos de malversación del patrimonio público, participación del extraneus, el intraneus, la atenuación de la penaResumen
En este trabajo se examinan algunos elementos comunes del delito de malversación del patrimonio público con el resto de delitos contra la Administración Pública, a los que pertenece: en concreto, en primer lugar, el bien jurídico categorial que es el correcto funcionamiento de la función pública en su vertiente objetiva de servicio público. de acuerdo con su función constitucional de servir con eficacia y objetividad a los intereses constitucionales (arts. 9.1 y 3, 103 y 106 CE); y en segundo lugar, la especialidad del sujeto activo, funcionario público o autoridad a efectos penales (art. 24, 427, 431 y 435bis CPE). Se efectúa un examen de los delitos especiales y del debate existente actualmente sobre los mismos en la moderna doctrina española y su diferenciación con los delitos comunes, así como la existencia de distintos delitos especiales: en sentido estricto (o delitos de infracción de deber), caso de los delitos de funcionarios, y en sentido amplio (delitos de posición), como el delito de administración desleal, alzamiento de bienes, del delito urbanístico, el delito fiscal, etc. Asimismo, un sector doctrinal importante aboga por el abandono de la distinción entre delitos especiales propios e impropios por constituir una distinción meramente formalista, que la existencia o no de un delito común paralelo o subyacente nada quita o aporta al contenido del injusto de un delito especial y que en términos de contenido de injusto no existe diferencia alguna entre los delitos propios e impropios, debiéndose distinguir sólo entre dos tipos de delitos especiales: a) los delitos especiales aparentemente especiales, llamados delitos de posición (en ellos no tiene sentido la atenuación de la pena del extraneus respecto de la del intraneus; y b) los delitos de deber, delitos de los funcionarios, (en que el extraneus debe ser castigado con una pena atenuada -art. 65.3 CPE-, por no poder infringir el deber del funcionario). Así se quiere poner de relieve que la incorreción, que supone la distinción entre delitos especiales propios e impropios, sirva de base para tratar de forma diferenciada entre los casos de participación de extranei en una y otra clase de delitos especiales. De este modo, el extraneus que participa en un delito de malversación del patrimonio público no puede ser castigado por el delito paralelo o subyacente (hurto o apropiación indebida), sino sólo como partícipe del delito del intraneus (del delito de malversación), pero con una atenuación de la pena.
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